本文摘要：张学永　　已往的几十年间，执法经济学研究在外洋具有重要影响。

张学永　　已往的几十年间，执法经济学研究在外洋具有重要影响。近些年来，我国也有部门学者对于执法经济学有所涉猎，但对于我国当前的法学研究而言，执法经济学还处于低级阶段，相关的优秀研究结果也是凤毛麟角。

不外，可喜的是，部门优秀执法经济学相关译著在海内出书，为我们的研究提供了有益的借鉴和参考。其中，北京大学法学院教授苏力翻译的理查德·A·波斯纳（美国联邦上诉法院法官，执法经济学运动的重要人物）的《正义/司法的经济学》，即是其中一部颇具代表性的作品。

　　众所周知，经济学理论对效率和财富最大化的追求与传统的法学理论对正义的追求具有显着差别的旨趣，这也是执法经济学为一些法学研究者所排挤的一个重要原因。理论体系固然需要严谨的理论基础，可是社会运行也有其自身的逻辑，正如苏力教授所言，人们对理论的接受水平，更大水平上取决于理论的解释力而非理论的逻辑或论证是否有力。《正义/司法的经济学》正是对传统的法学问题，举行了全新的经济学视角的研究解读。

　　执法经济学研究必须迈过的一道坎就是如何看待效率和公正（正义）问题。传统经济学理论关注的焦点是效率，而传统法学则更关注正义的实现。有时候，效率和公正（正义）看起来并不是和谐共生的，甚至还会有显着的对立。

因此，在经济学家看来，追求效率的功利主义没有什么问题，而在传统的法学家看来，执法经济学的功利主义是不道德和不现实的。也正因此，为了推广自己的理论，波斯纳花了相当的篇幅，应对上述质疑和批判的挑战。通过对比布莱克斯东和边沁，以及分析边沁对布莱克斯东的品评，并通过和罗尔斯的正义论举行比力，波斯纳对功利主义举行了批判，并提出了一种逾越功利主义的，和谐效用、自由宁静等的财富最大化的尺度，来判断行为和制度是否良好或公正。

　　在笔者看来，波斯纳的一大创举，在于提出了财富最大化的观点，并据此得出有别于功利主义的效用最大化的正义观点，以力争制止可能面临的道德质疑。之后，波斯纳在该书中对于诸如报应刑、离间、隐私权、种族歧视等非市场行为的执法问题举行了经济学视角的研究。　　可以说，执法经济学的研究进路为传统法学研究注入了新的活力，提供了新的视角，而且一些结论和传统的法学研究具有异曲同工之感。

好比，波斯纳在提到如何设计有效率的处罚制度时，提到了生意业务用度对效用以及财富最大化的影响：当一小我私家在森林里迷路并筋疲力尽时，突入了一个无人守护的木屋并偷窃了内里的食物，以保障自己能够活下来。显然，在这种情况下，由于生意业务用度高不行攀，此时所偷窃食品对偷窃者的价值要高于对食品所有者的价值，因此从社会角度而言，就可能是财富最大化的效果。此时，是否处罚偷窃者，要思量偷窃有没有社会价值的增加（或财富最大化），纵然处罚偷窃者，也应将处罚限定在震慑偷窃的水平上。如果是生意业务用度很低的场所，偷窃者的效用就不应当加以思量，处罚的水平就应根据处罚的成原来决议。

用传统的法学理论来解读这个问题，无疑应当思量偷窃者的期待可能性问题，进而确定其责任。在期待可能性较低（或没有）的情况下，就应当赋予行为人较低的责任或免去其责任。就效果而言，执法经济学和传统法学理论并不矛盾，且无疑具有类似的旨趣。　　一些国家刑事司法实践中的制度设计，在颇多方面都体现出经济学的效率意蕴，其中美国的辩诉生意业务制度无疑是最具代表性的制度之一。

在刑事诉讼法式设计方面，具有较为严谨甚至繁琐的要求，其制度设计在保障犯罪嫌疑人权利方面，无疑发挥了至关重要的作用。可是，严谨、繁琐的法式制度设计也为刑事诉讼带来了高额的成本。

正如举世瞩目的辛普森案所展现出的一个不容忽视的现实，冗长的审判历程一方面泯灭了当事人高额的时间、款项成本，另一方面也给司法机关带来了极重的肩负。为了节约诉讼资源，提高诉讼效率，辩诉生意业务制度应运而生。美国辩诉生意业务制度在十九世纪泛起之后，在美国的刑事司法实践中发挥了重要作用，在刑事诉讼领域被控辩双方广泛接纳和接纳，其中，检察官在辩诉生意业务历程中具有不行替代的主导作用，为推动辩诉生意业务制度的生长发挥了关键作用。

时至今日，美国有凌驾90%的刑事案件通过辩诉生意业务制度予以处置惩罚，大大提高了司法效率，节约了司法资源。固然，硬币也有另一面，辩诉生意业务制度对司法公正、量刑公正有何影响，如何妥善处置惩罚公正和效率的关系，在美国也是一个存在一定争议的理论和实践问题。　　辩诉生意业务简化了司法机关的处置惩罚法式，通过控辩协商大幅度节约了司法资源，对司法效率的提升是显而易见的。

在效率显着提升的情况下，能否保障处置惩罚效果的公正性无疑成为对辩诉生意业务制度正当性和生命力的庞大磨练。对于辩诉生意业务制度而言，确保效果公正的关键环节之一在于如何保障被告人“生意业务”的自愿性。对于罪名和刑罚的自愿生意业务体现出控辩双方的合意，控辩双方基于案件事实和证据，经由理性权衡，选择对自己最为有利的效果。

其中，保障被告人生意业务自愿性的制度设计之一就是被告人获得有效的辩护，以获取对控方权力较为充实的制衡。而考量当事人是否获得有效辩护的重要制度保障，在于确立无效辩护审查制度。虽然无效辩护审查制度履历了一个生长变化的历程并在判断尺度方面存在一定的争议，可是该制度简直立对于保障对被告人的有效辩护，进而保障辩诉生意业务的公正价值，具有极为重要的意义。

　　相较美国的辩诉生意业务，大陆法系一些国家也确立了类似而又有重大区此外制度，以提高诉讼效率、节约司法资源，进而提升社会治理的总体水平。殊途同归，从基础上来说，一项诉讼制度要取得久远的生命力，应在于其较为妥当地处置惩罚了效率和公正的关系，努力做到在提升司法效率的同时，而不损害司法公正，力争实现社会财富的最大化。　　（作者单元：中国人民公安大学）。

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